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6月27日，十四屆全國人大常委會第十六次會議，表決通過新修訂的治安管理處罰法。

其第19條明確規(guī)定，為了免受正在進行的不法侵害而采取的制止行為，造成損害的，不屬于違反治安管理行為，不受處罰；制止行為明顯超過必要限度，造成較大損害的，依法給予處罰，但是應當減輕處罰；情節(jié)較輕的，不予處罰。

該條款一出，便引發(fā)廣泛討論。如有些觀點指出“新法明確了正當防衛(wèi)免處罰”，還有人認為重構(gòu)了“被毆打還手即互毆”的認定標準。應當說，這些說法結(jié)合社會實際反響，領(lǐng)會了修改的主要方向，但解讀存在片面、不夠精準的地方。

“正當防衛(wèi)”與“制止不法侵害”的區(qū)別

很明顯，就法條規(guī)定而言，新法并沒有規(guī)定正當防衛(wèi)，規(guī)定的是制止不法侵害的正當性行為。實際上，就像法律乃至生活中存在很多正當性行為，它們與刑法專門規(guī)定的正當防衛(wèi)，也有著重大區(qū)別。

根據(jù)法律規(guī)定，正當防衛(wèi)是我國刑法第20條明確規(guī)定的一項法律制度，即為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

在此基礎(chǔ)上，刑法第20條還規(guī)定了明顯超過必要限度造成重大損害應減免刑事責任的防衛(wèi)過當，以及對正在進行殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪實施防衛(wèi)即使造成傷亡也不負刑事責任的無限防衛(wèi)權(quán)制度。

與刑法規(guī)定密切相關(guān)的是，我國民法典也使用了“正當防衛(wèi)”一詞，其第181條規(guī)定，因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍Ｔ摋l文中的正當防衛(wèi)顯然沿用的是刑法規(guī)定的含義，強調(diào)的是從民事法律角度而言，若侵權(quán)行為符合刑法正當防衛(wèi)條件的，也不承擔民事責任。

而此次修正的治安管理處罰法第19條并沒有使用“正當防衛(wèi)”一詞，用的是針對不法侵害的“制止行為”。而由于刑法中的正當防衛(wèi)一定是面對防衛(wèi)行為給不法侵害者造成了較大傷害（輕傷以上）才需要進行評價的情形，治安管理處罰法中的涉嫌違法的情形顯然輕得多，其處罰對象僅僅限于制止不法侵害的行為“造成較大損害的”情況，所以無須使用正當防衛(wèi)的條件來予以評價。

況且，對刑法規(guī)定的正當防衛(wèi)的含義和適用條件已經(jīng)得到普遍的社會認同，毫無必要“降級”適用到治安管理處罰法中。否則，不僅容易混淆行為的性質(zhì)和法律規(guī)制的界限，也有高射炮打蚊子之嫌。這大約也是治安管理處罰法沒有使用正當防衛(wèi)一詞的原因。

對“互毆”嚴加甄別，堅決踐行“法不能向不法讓步”

誠然，我們完全可以將此次修訂，理解為新法明確了公民面對任何正在進行的不法侵害有權(quán)進行防衛(wèi)，除了防衛(wèi)自己，也有權(quán)幫他人防衛(wèi)，即明確鼓勵公民在他人遭受不法侵害時敢于挺身而出。不過，考慮到法律的正當性與公平性，制止不法侵害不能演變?yōu)閻阂庾芳觽Γ踔链驌魣髲汀?/p>

所以，法律也強調(diào)防衛(wèi)要有合理限度。然而，即使是制止不法侵害行為明顯超過了必要限度，造成較大損害的，也應當減輕處罰；若情節(jié)較輕的，則不予處罰。

這就是說，因為不法侵害在先，制止不法侵害的行為可以不再要求對等，哪怕造成較大損害的，情節(jié)較輕也不予處罰。這與刑法中規(guī)定構(gòu)成防衛(wèi)過當也要減免處罰保持了一致性。

值得注意的是，近年來“互毆”案件經(jīng)常引發(fā)爭議，特別是一旦制止不法侵害的一方“取勝”，“互毆”的法律風險就會大增。

事實上，刑法和治安管理處罰法都沒有規(guī)定何謂互毆，就法律本意而言，互毆是雙方相互違法斗毆的簡稱。任何制止不法侵害的行為因不具有事先的違法性，都不應該定性為互毆的一方，即制止不法侵害的行為要么是合法行為，要么是因超過了必要限度而違法，均應依據(jù)新法第19條規(guī)定進行處理。

當然，實踐當中若有意引起對方實施不法侵害后，再實施制止不法侵害行為的，或者在制止不法侵害的行為結(jié)束后，緊接著雙方又發(fā)生斗毆的，不排除互毆的可能。

因此，執(zhí)法機關(guān)在處理類似沖突時，對誰是不法侵害的先行發(fā)動者、誰是制止侵害的一方，必須要嚴格加以甄別，不能無視雙方的主觀意圖，忽視對制止不法侵害行為的正當性的認識，更不能只要雙方都有傷害或者損害就定性為互毆。

總之，在未來的治安處罰案件中，遇到雙方互有損害時，要切實糾正“各打五十大板”等挫傷社會正義感的不合理做法，堅決踐行“法不能向不法讓步”的法治精神，弘揚社會主義核心價值觀。明晰了新規(guī)定，制止不法侵害者就有了足夠的底氣，見義勇為者也有了堅強的法律后盾。（作者系同濟大學法學院教授）

澎湃特約評論員 金澤剛